Субсидіарну відповідальність засновника і директора ТОВ за боргами 2019

1. Поняття субсидіарної відповідальності і перелік осіб, які до неї залучаються
2. Субсидіарну відповідальність засновника при банкрутстві
3. Субсидіарну відповідальність директора ТОВ при банкрутстві
4. Порядок залучення до субсидіарної відповідальності
5. Субсидіарну відповідальність головбуха при банкрутстві
6. Приклади із судової практики по залученню осіб до субсидіарної відповідальності
7. Залучення до субсидіарної відповідальності без процедури банкрутства

Наш общий бизнес-фронт BIKINIKA.com.ua

Багато недбайливі управлінці, спеціально вводять ввірене їм ТОВ в стан банкрутства, вважають, що ніяка відповідальність за це їм не загрожує. Втім, в 2019 році поширена практика залучення директора ТОВ до субсидіарної відповідальності за боргами госпсуб'єкта, внаслідок чого він погашає утворилися з його вини заборгованості перед контрагентами зі своїх коштів. Про правила і алгоритмі залучення до такої відповідальності - далі в статті.

Поняття субсидіарної відповідальності і перелік осіб, які до неї залучаються

Субсидіарну відповідальність (або СО) - різновид відповідальності, що передбачає залучення третьої особи до ліквідації заборгованості збанкрутілого юрособи перед кредиторами (причому, не всіма, а тільки конкурсними, тобто перед якими є грошові зобов'язання) у разі, якщо можливості погасити її за рахунок активів госпсуб'єкта немає.

До неї, згідно зі ст. 61.11 ФЗ від 26.10.2002 № 127 «Про неспроможність (банкрутство)» (далі - ФЗ № 127) залучаються особи, які здійснюють контроль госпсуб'єкта-боржника. Як свідчать положення п. 4 ст. 61.10 згаданого ФЗ, такими, до моменту докази зворотного, є суб'єкти, одноосібно або спільно з іншими громадянами розпоряджаються:

• половиною і більше голосуючих акцій (актуально для АТ);
• половиною і більше часток КК (у випадку з ТОВ);
• половиною і більше відсотків голосів виборців у загальних зборах.

Або ж дані суб'єкти мали право призначати керівника юрособи.

Крім них, субсидіарними боржниками, відповідно до цивільного законодавства, можуть стати:

• головбух , Що обумовлено веденням їм бухзвітності, а також фіндиректор (п. 2 ст. 61.10 ФЗ № 127);
• повні товариші, які стали учасниками Товариства протягом 2 років після перетворення юрособи;

В рамках СО він відповідальний всім майном (п. 2 ст. 68 ЦК).

• учасники повного товариства;

Суб'єкт відповідальний власним майном за борги збанкрутілого юрособи (п. 1 ст. 75 ЦК).

• повні товариші-учасники товариства на вірі (п. 2 ст. 82 ЦК);
• власники майна казенних підприємств у разі, якщо обсяг активів суб'єктів не покриває борг перед кредиторами (абз. 3 п. 6 ст. 113 ЦК);
• власники майна суб'єктів інших форм власності в цьому ж випадку (п. 3 ст. 123.21 ГК);
• поручителі, які відповідають за зобов'язаннями, забезпеченими їх поручительством;

Його зобов'язання дорівнюють зобов'язанням основного боржника, а СО виникає, коли останній не виконує їх. У цьому випадку застосовуються відповідні заходи (п. 1 ст. 363 ЦК).

• суб'єкти, які передали свої активи з обтяженням (наприклад, рентою) іншим суб'єктам у власність. Другі особи в цьому випадку виступають основними боржниками перед першими за їхніми вимогами.

Замість СО законодавством допустимо встановлення солідарної (п. 2 ст. 586 ч. 2 ЦК РФ).

• користувач комерційної концесії за шкоду, завдану правовласнику вторинними користувачами (ст. 1029 ч. 2 ЦК).

Особи можуть залучатися до СО тільки в ході конкурсного виробництва, після реалізації активів збанкрутілого юрособи та розрахунків з кредиторами.

Субсидіарну відповідальність засновника при банкрутстві

Згідно ст. 87 ГК РФ, засновники і директор ТОВ відповідають за його боргами тільки своєю часткою КК. Втім, це положення не актуально при їх навмисному введенні Товариства в стан банкрутства.

СО засновника обумовлена:

Також, згідно зі ст. 61.12 ФЗ № 127 від 26.10.2002 р (далі - ФЗ № 127), він залучається до неї, якщо рішення про офіційне оголошення фінансової неспроможності юрособи не було прийнято в вимагають того випадках (наведених в ст. 9 ФЗ № 127).

Субсидіарну відповідальність директора ТОВ при банкрутстві

Директор ТОВ (як діючий, так і звільнився) залучається до субсидіарної відповідальності, якщо:

• його несумлінні і нерозумні дії зумовили неможливість повного погашення юрособою своїх заборгованостей (ст. 61.11 ФЗ № 127);

В ході оцінювання сумлінності і розумності прийнятих управлінцем рішень визначається необхідність і повнота які він використовує заходів для досягнення поставлених перед ТОВ цілей.

• він проігнорував необхідність подачі заяви про неспроможність юрособи в вимагають цього випадках (ст. 9 ФЗ № 127), або подав його з запізненням.

У цьому випадку розмір його СО дорівнює боргами ТОВ, нагромадженням протягом прострочення, тобто з моменту виникнення цього обов'язку і до порушення справи про банкрутство Товариства (ст. 61.12 ФЗ № 127).

Так, управлінець зобов'язаний самостійно подати заяву про визнання ввіреного йому юрособи банкрутом, якщо:

• після розгляду його звіту про фінансовий стан ТОВ органами управління юрособи прийнято рішення порушити справу справи про неспроможність;
• розрахунки по боргах з частиною кредиторів зумовили неможливість погашення заборгованості перед іншими і сплати необхідних податків;
• майна юрособи недостатньо для анулювання заборгованості перед контрагентами і сплати податків, і єдиним виходом є реалізація його активів, внаслідок чого воно не зможе більше здійснювати свою діяльність.

Подавати заяву слід в період ліквідації юрособи, на завершальній стадії - конкурсному виробництві. Тоді боржник ліквідується за спрощеною схемою.

Умови настання СО управлінця в разі банкрутства ТОВ:

• шкоду інтересам конкурсних кредиторів заподіяно його діями або бездіяльністю і доведено причинно-наслідковий зв'язок між першим і другими;

• доведена його вина згідно з положенням ст. 61.12 ФЗ № 127.

Директор може уникнути залучення до СО, якщо доведе відсутність своєї провини в неможливості погашення боргів ТОВ.

При відсутності сукупності наведених умов залучити директора до СО неможливо.

Порядок залучення до субсидіарної відповідальності

Нюанси залучення до субсидіарної відповідальності засновника і директора ТОВ за боргами

Порядок залучення до СО контролюючих боржника осіб регламентується ФЗ № 127. Перш за все, арбітражний (конкурсний) керівник ознайомлюється зі справою про банкрутство, збирає і аналізує дані про активи боржника, і визначає фактори, що зумовили фінансову неспроможність, в тому числі причетність до неї тих чи інших осіб.

У його компетенцію входить затребування призначення спеціальної експертизи, яка підтверджує або спростовує його здогади стосовно неправомірності дій контролюючих осіб.

Якщо факт навмисного або фіктивного банкрутства підтвердиться, після визнання юрособи неспроможним арбітражний керуючий може подати позов про притягнення виявлених винних до СО.

Подача позову - виняткове право арбітра.

Якщо він цього не зробив, ініціатива подачі передається конкурсним кредиторам.

Перш ніж залучати до СО відповідних осіб, конкурсний кредитор повинен пред'явити наявні у нього вимоги в письмовому вигляді основного боржника (п. 1 ст. 399 ч. 1 ЦК РФ), з огляду на наступні аспекти, що стосуються заборгованості:

1. її розмір складає більше 300.000 руб. (Податки і збори до бюджету також включені в цю суму);
2. з моменту її виникнення пройшов квартал;
3. вона підтверджена набрав чинності судовим рішенням.

Якщо від боржника не буде відповіді в необхідний термін, або він відмовиться від своїх зобов'язань, кредитор має право вимагати від особи, яка несе субсидіарну відповідальність, анулювати заборгованість, що утворилася за рахунок власних коштів (п. 53 постанови Пленуму ВС РФ від 01.07.1996 № 6, Пленуму ВАС РФ від 01.07.1996 № 8 «Про деякі питання ...»).

При цьому, пред'являти субсідіанту свої вимоги кредитор може тільки в разі, якщо борги не можуть бути анульовані шляхом стягнення коштів з основного боржника або заліку зустрічних вимог до нього (п. 2 ст. 399 ч. 1 ЦК РФ).

При цьому слід мати на увазі, що на майно, визначене в ст. 79 ФЗ № 229 від 02.10.2007 р, стягнення не звертається. Таким вважаються:

• єдине житло залученого до СО особи і ділянку землі, на якому воно побудоване;
• особисті речі, які не розглядаються, як предмети розкоші;
• інструменти здійснення профдіяльності;
• інші активи, згадані в ст. 446 ЦПК РФ.

Також слід врахувати, що судова інстанція, не маючи доказів неможливості погашення кредиторської заборгованості за рахунок ОД, може відмовити в позові конкурсного кредитора до субсідіанту.

Субсидіарну відповідальність головбуха при банкрутстві

Дії головбуха, згідно подп. 2 п. 2 і п. 4 ст. 61.11 ФЗ № 127, що є підставою для його залучення до СО, такі:

• відсутність обов'язкової до складання звітності;
• відсутності в ній законодавчо передбачених відомостей про майнові об'єкти (наприклад, нерухомого майна, що перебуває у власності юрособи);
• навмисне спотворення цієї інформації.

Результатом цих дій має бути утруднення проведення процедур, передбачених у разі банкрутства.

Головбуха не можна притягнути до СО при банкрутстві юрособи, якщо не доведено, що саме його дії зумовили неможливість формування конкурсної маси.

Приклади із судової практики по залученню осіб до субсидіарної відповідальності

На практиці, засновники, найчастіше, залучаються до СО за:

Керівник юрособи залучається до СО при:

• вибуття активів за умовами угоди, згодом визнаної недійсною;
• несвоєчасної передачі документації ввіреного йому госпсуб'єкта, внаслідок чого конкурсна маса не була сформована.

Судова практика по залученню до СО головбуха на даний момент ще не сформована, оскільки дана його відповідальність введена відносно недавно.

Залучення до субсидіарної відповідальності без процедури банкрутства

Виходячи з положень ст. 21.1 ФЗ № 129 від 08.08.2001 р, виняток юрособи з ЕГРЮЛ можливо за рішенням податкової інстанції в наступних випадках:

• нездача звітності протягом року;
• відсутність за вказаний період операцій по банківському рахунку.

У цьому випадку, відповідно до п. 3.1 ст. ФЗ № 14 від 08.02.1998 р СО за зобов'язаннями виключеного юрособи несуть особи з пп. 1-3 ст. 53.1 ГК РФ, чиї нерозумні або недобросовісні дії призвели до примусового виключення, тобто:

• • засновники юрособи;
  • управлінець і інші особи, що діють від імені ТОВ;
  • члени колегіального органу, що прийняли рішення, що завдали шкоди;

• особи, фактично контролюють діяльність ТОВ.

Нововведення залучення до субсидіарної відповідальності засновника і директора ооо по боргах в 2019 р

29 липня 2017 року ФЗ № 266 були внесені певні зміни в нормативні акти, що торкнулися також залучення до СО при банкрутстві суб'єктів господарювання. Основний коригуванням стало введення спецглави III.2, яка доповнює норми, що містяться в ст. 10 ФЗ № 127.

Нова глава містить такі положення:

• Дефініція поняття «контролююче боржника обличчя». З неї випливає, що СО несуть також звільнилися управлінці та інші суб'єкти, що впливають на діяльність юрособи останні 36 місяців перед його банкрутством;

Тобто подібне особа може і не бути пов'язане з банкрутом юридично.

• Право судової інстанції на визнання особи контролюючим на інших, не згаданих в законодавчому акті, підставах.

Якщо єдина підстава визначити особу, як контролює - володіння їм менше однієї десятої КК юрособи, суб'єкт не може вважатися таким.

• Перелік додаткових дії контролюючих осіб, що визначили неможливість погашення всіх боргів юрособи (наприклад, відсутність або підміна документації, обов'язкова наявність і зберігання якої регламентується законодавством, неподання або перекручення відомостей, що включаються в ЕГРЮЛ і т.д.).

Також в ній присутні положення про додаткові заходи відповідальності директора чи учасника збанкрутілого і виключеного з ЕГРЮЛ ТОВ, що володіє 50% і більше КК юрособи. Протягом 3 років (а не року, як було раніше) вони не зможуть:

• зареєструвати інша юрособа;
• викупити частку участі,
• очолити госпсуб'єкт.

Крім того, з 28 червня 2017 року діють такі коригування в залученні до СО (абз. 5 п. 5 ст. 3 ФЗ № 488от 28.12.2016 р):

• в заяві більш необов'язково вказувати обсяг відповідальності контролюючого особи;
• про своє бажання залучити гендиректора до СО кредитори можуть заявити після завершення справи про неспроможність, якщо їх вимоги не були задоволені, а також поза ним, якщо воно не було порушено через відсутність коштів на процедуру (про це - нижче);

Починаючи з літа 2017 р розгляд їх заяв буде закінчуватися видачею кожному кредитору виконавчого листа з відміткою про належної йому суми заборгованості та черговості стягнення.

• термін позовної давності для заяви про СО директора пролонгований і складе 3 роки.

Крім цього, було розширено перелік підстав для виключення юрособи з ЕГРЮЛ. У нього були додані наступні (новий п. 5 ст. 21.1 ФЗ № 129 від 08.08.2001 р):

• неможливість ліквідації юрособи через відсутність коштів на дану процедуру і відсутність у засновників можливості покрити ці витрати. Так, до осені 2017 року на практиці були поширені ситуації, коли справа про неспроможність не може бути порушено або доведено до кінця у зв'язку з відсутністю грошей, внаслідок чого особи не притягалися до СО.
• наявність в ЕГРЮЛ запису про недостовірність відомостей протягом більш ніж півроку з моменту її внесення. Одне з улюблених підстав для внесення подібної записи податковою інспекцією - юрособа не було виявлено нею за вказаною в ЕГРЮЛ адресою, або адреса некоректний.

Також був доповнений п. 4 ст. 10 ФЗ «Про банкрутство», що містить перелік підстав для притягнення до СО, внаслідок чого податкові органи-кредитори отримали додаткові привілеї. Тепер управлінець або інше контролює особа може залучатися не тільки за доведені протиправні дії, що зумовили банкрутство компанії, але і за податкові правопорушення. Причому, поки не доведено інше, дані суб'єкти апріорі вважаються винними в неспроможності, якщо податкові вимоги складають більше половини заборгованості, зазначеної в реєстрі кредиторів.

З вищевикладеного випливає, що до СО залучаються ті особи, чиї навмисні дії (або, навпаки, повна бездіяльність) спричинили неможливість розплатитися по боргах юрособи, а також ті, хто не подав або подав із запізненням заяву про неспроможність юрособи в передбачених законом випадках і ті, хто не прийняв рішення про звернення в судову інстанцію з заявою про банкрутство. Такими є засновники, гендиректор (як діючий, так і звільнений), головбух. Вони відповідальні за боргами юрособи, виключеного з ЕГРЮЛ, всім своїм майном, за винятком того, на яке заборонено звертати стягнення.