Наш общий бизнес-фронт BIKINIKA.com.ua
Суб'єкти і види представництва
в судочинстві
Микола Мамонтов,
Суддя Верховного Суду
Казахстану в почесній відставці
Виникла в зв'язку з публікацією проекту Закону «Про адвокатську діяльність і юридичної допомоги» дискусія заснована на тому, хто буде виконувати функцію представництва в цивільному судочинстві, в досудовому виробництві та судочинстві у кримінальних правопорушень, в адміністративному провадженні та адміністративному судочинстві у справах про адміністративні правопорушення, а також хто буде контролювати і оцінювати цю діяльність.
У зв'язку з цим доречно зупинитися на інституті представництва, суб'єктах, що здійснюють представництво, видах представництва. При цьому не буде аналізуватися представництво в цивільному обороті, в сфері матеріально-правових відносин, а будуть висловлені судження тільки про процесуальному представництві.
У досудовому виробництві та кримінальному судочинстві процесуальне представництво інтересів особи, яка отримала статус підозрюваного, обвинуваченого або підсудного, здійснюється у формі захисту. Захисником, тобто особою, що надає кваліфіковану юридичну допомогу підозрюваному, обвинуваченому або підсудному, є адвокат. Поряд з адвокатом, тобто спільно, але не окремо, функцію захисту може здійснювати чоловік / дружина, батько, повнолітній дитина / усиновлений, усиновитель, опікун, піклувальник, повнолітні брат, сестра, внуки, дід, баба. Іноземні адвокати в кримінальному процесі виконують функцію захисту відповідно до ратифікованої Казахстаном міжнародним договором на взаємній основі [1] .
Ніякі інші особи не допускаються в кримінальний процес в якості захисника.
Процесуальні повноваження адвоката і його статус підтверджується ордером на здійснення захисту, посвідченням адвоката про членство в колегії адвокатів. У кримінальному процесі адвокат здійснює функцію захисту на підставі укладеної угоди або відповідно до закону за обов'язкової участі адвоката [2] .
В адміністративному провадженні та адміністративному судочинстві функцію захисту особи, щодо якої порушено провадження про адміністративне правопорушення, здійснює адвокат, супругсупруга, близькі родичі або законні представники. Іноземні адвокати виконують функцію захисту відповідно до ратифікованої Казахстаном міжнародним договором на взаємній основі [3].
Як бачимо, в адміністративному провадженні та адміністративному судочинстві перераховані в законі особи можуть самостійно, без участі адвоката, здійснювати функцію захисту особи, яка притягається до адміністративної відповідальності. Закон допускає можливість виконання функції захисту і особою, яка не має вищої юридичної освіти, ніж відбувається відступ від конституційного права фізичної особи на отримання кваліфікованої юридичної допомоги. Це право не може бути обмежене ні в яких випадках [4].
Але перелік таких осіб є вичерпним, що не підлягає розширеному тлумаченню. Не включені до цього переліку особи не мають права претендувати на виконання повноважень захисника.
У кримінальному та адміністративному виробництвах з числа інших осіб немає бажаючих виконувати процесуальні повноваження захисника, оскільки вони просто не підлягають допуску в зазначені виробництва.
Інша ситуація складається з суб'єктами процесуального представництва в цивільному судочинстві. Ті, хто має вищу юридичну освіту особи прагнуть брати участь в цивільному судочинстві як процесуального представника сторони приватного матеріально-правового відносини, а також третьої особи.
Однак закон перераховує види процесуального представництва та категорії осіб, таким правом володіють [5].
У числі процесуальних представників сторони в цивільному судочинстві названі адвокати, які можуть представляти інтереси сторони приватного матеріально-правового відносини як процесуального представника (процесуального повіреного) на підставі доручення сторони (представництво за згодою) або на підставі ухвали суду (представництво за призначенням).
Специфіка процесуального представництва, здійснюваного адвокатом в цивільному судочинстві на підставі доручення виражається в тому, що адвокат має право в цивільному процесі здійснювати всі процесуальні дії, за винятком тих, які він може здійснювати відповідно до повноважень, наданих йому довірителем у нотаріально засвідченої або прирівняної до нотаріально посвідченої довіреності [6].
Адвокат як процесуальний представник сторони мають право не тільки клопотати перед судом про призначення судової експертизи або про витребування від особи, у якої знаходяться необхідні стороні докази, але і самостійно збирати докази [7].
Інші категорії процесуальних представників таким правом не володіють.
Тільки адвокатам як процесуальним представникам боку матеріально-правового відносини і захисникам у кримінальному та адміністративному процесах виробляється оплата з коштів республіканського бюджету юридичну допомогу, наданої передбаченої законом категорії фізичних осіб [8] .
Другу категорію процесуальних представників утворюють так звані корпоративні представники, які беруть участь в цивільному судочинстві виключно у справах юридичних осіб та державних органів, з якими вони перебувають у трудових відносинах. Таке представництво засноване на що видається керівником виконавчого органу юридичної особи або державного органу довіреності, їм підписаної. У зазначеній довіреності перераховуються ті процесуальні дії, які корпоративний представник вправі здійснювати в судочинстві. За вказаними представниками за час знаходження в суді проводиться зберігається середня заробітна плата.
Третю категорію процесуальних представників в цивільному судочинстві утворюють законні представники недієздатного або обмежено дієздатної фізичної особи, до яких відносяться батьки, опікуни, піклувальники. Законні представники допускаються в цивільний процес на підставі документа, що підтверджує його повноваження законного представника (свідоцтво про шлюб, свідоцтво про народження, рішення органу опіки та піклування про призначення особи опікуном чи піклувальником, наказ про призначення на посаду в дитячому закладі чи установі освіти, медичній установі , в якому знаходиться позивач, відповідач, третя особа). Обсяг процесуальних повноважень законного представника визначається самим статусом законного представника [9].
Четверту категорію процесуальних представників складають так звані представники громадських об'єднань, які виступають в інтересах членів таких об'єднань. В даному випадку мова йде про надання правової допомоги членам профспілки за вимогами, пов'язаних з відновленням порушених трудових прав працівника, а також про надання правової допомоги членам товариств споживачам за вимогами, що випливають з порушення прав на отримання якісних товарів, виробництві якісних робіт, наданні якісних послуг .
Процесуальні повноваження зазначених представників визначаються тим обсягом, який довірителем вказано в нотаріально посвідченої довіреності.
П'яту категорію процесуальних представників в цивільному судочинстві утворюють представники організацій, яким законом надано право представляти інтереси сторони матеріально-правового відносини, третьої особи.
До цієї категорії відноситься прокурор, висуваючи позов в інтересах держави або фізичних осіб, які за станом здоров'я, віком або інших поважних причин не можуть самостійно реалізувати право на подачу позову, представники державних органів і інших організацій, яким законом надано право участі в процесі і дачі письмового висновку по справі [10] .
Як правило, такі організації в цивільному судочинстві реалізують компетенцію в області виховання, охорони здоров'я, управління майном недієздатного або обмежено дієздатного або визнаного безвісно відсутнім фізичної особи.
Шосту категорію процесуальних представників утворюють процесуальні співучасники, коли на стороні позивача або відповідача беруть участь кілька осіб, одному з яких інші співучасники надають повноваження за поданням їх інтересів при одночасному поданні своїх інтересів учасником матеріально-правового відносини. Таке процесуальне представництво допускається при тотожність інтересів всіх учасників матеріально-правового відносини, що знаходяться в статусі позивачів або статус відповідачів.
Повноваження процесуального представника, заснованого на процесуальному співучасті, оформляються нотаріально засвідченими дорученнями, виданими кожним з процесуальних співучасників (довірителем) із зазначенням тих процесуальних повноважень, які може реалізувати повірений в інтересах кожного довірителя.
Сьому категорію процесуальних представників можуть утворювати особи, які мають вищу юридичну освіту і допущені судом до участі в процесі на розсуд сторони матеріально-правового відносини [11].
Повноваження процесуального представника на розсуд сторони засновані на нотаріально посвідченої довіреності, виданої довірителем.
Процесуальні представники, що утворюють другу - шосту категорії, засновані на виконанні трудових (професійних) обов'язків представника, що не пов'язані із здійсненням адвокатської діяльності. Тим часом, процесуальне представництво за дорученням (угодою) сторони (довірителя) або процесуальне представництво за призначенням суду є формою здійснення адвокатської діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги.
Адвокатська діяльність з метою надання довірителю кваліфікованої юридичної допомоги в цивільному судочинстві можлива тільки в тому випадку, якщо повірений (процесуальний представник) має ліцензію на здійснення такої діяльності і є членом колегії адвокатів.
Адвокатська діяльність є ліцензованим видом діяльності, яку заборонено здійснювати без ліцензії. Допустивши можливість здійснення адвокатської діяльності особами, що не одержали в установленому законом порядку ліцензію, законодавець фактично надає суду легалізувати безліцензійну діяльність осіб, які мають вищу юридичну освіту і прагнуть здійснювати ліцензований вид процесуального представництва. Легалізація безліцензійної діяльності, що підлягає ліцензуванню, одночасно тягне і легалізацію безпідставного збагачення осіб, які здійснюють таку діяльність.
Ось чому в статті 59 проекту Кодексу цивільного судочинства Казахстану не передбачено процесуальне представництво на розсуд сторони.
Для реального дотримання конституційного права кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги потрібна була модернізація інституту адвокатури за кількома напрямками.
Одним з таких напрямків слід відмовитися від монопольного становища колегій адвокатів, надавши право мають ліцензію на здійснення адвокатської діяльності юристам з вищою юридичною освітою утворювати кілька колегій адвокатів в одній адміністративно-територіальній одиниці без обмеження чисельності членів колегії адвокатів.
Слід повністю відмовитися від вступного внеску в колегію адвокатів, оскільки такий внесок створює перешкоди для вільного вибору роду діяльності.
У статті «Деякі судження по проекту Закону Казахстану «Про адвокатську діяльність і правову допомогу» (вересень 2017 року) »я висловлював судження про спеціалізацію організацій, що надають правову допомогу [12].
Але у всіх випадках процесуальне представництво по наданню правової допомоги учаснику приватного матеріально-правового відносини в цивільному судочинстві за дорученням довірителя або за призначенням суду вправі здійснювати тільки адвокат колегії адвокатів. Процесуальне представництво інтересів сторони в цивільному судочинстві є адвокатською діяльністю, яка підлягає обов'язковому ліцензуванню і може реалізовуватися в установленому законом порядку тільки адвокатами.
Джерело, інтернет-ресурс: Мамонтов Н.І.